自2018年以來，盡管上市公司控股股東或?qū)嶋H控制人違規(guī)占用資金、損害上市公司利益的現(xiàn)象有所抬頭，但《中國經(jīng)營報(bào)》記者近日獲悉，已有多家上市公司大股東歸還了相關(guān)占用資金彌補(bǔ)上市公司損失。
與此同時(shí)，違規(guī)占用現(xiàn)象仍不容忽視。權(quán)威數(shù)據(jù)顯示，2019年1～5月，42家被立案調(diào)查的上市公司中，有30家涉及資金占用、違規(guī)擔(dān)保問題。
記者注意到，控股股東違規(guī)占用上市公司資金的方式少數(shù)簡單粗暴，更多的是隱蔽曲折的。公號《并購?fù)簟肥崂盹@示，違規(guī)占用花樣繁多，包括通過保理業(yè)務(wù)占用、對外投資套取、虛構(gòu)交易占用，甚至直接與上市公司設(shè)立共管賬戶等。
“處置風(fēng)險(xiǎn)不等于縱容違法，針對資金占用和違規(guī)擔(dān)保，目前我國已經(jīng)形成了較為完整的法規(guī)制度體系，監(jiān)管力度只會(huì)加大，不會(huì)削弱。提醒上市公司大股東和實(shí)際控制人，重溫法律法規(guī)對于資金占用的相關(guān)條款?！庇斜O(jiān)管人士強(qiáng)調(diào)。
部分違規(guī)占用資金被歸還
十幾年間監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審查力度和上市公司的治理環(huán)境得到大幅改善，但由于市場融資環(huán)境的影響等多方面因素，違規(guī)占用現(xiàn)象又有抬頭。
控股股東藏格集團(tuán)作為藏格控股的控股股東，為解決資金占用，將其所持的巨龍銅業(yè)37%股權(quán)以25.9億元價(jià)格轉(zhuǎn)讓給上市公司，以抵償資金占用款及利息，多余部分用于補(bǔ)償上市公司因虛假貿(mào)易業(yè)務(wù)產(chǎn)生的損失。7月4日，巨龍銅業(yè)37%股權(quán)過戶完成。
深圳主板藏格控股年報(bào)披露發(fā)生控股股東累計(jì)占用資金22.04億元，其中歸還5032萬元，占用余額為21.53億元。
不僅是藏格控股，還有多家上市公司大股東主動(dòng)或在監(jiān)管督促下，歸還了占用資金。
據(jù)深交所介紹，年審時(shí)被發(fā)現(xiàn)違規(guī)占用的三圣股份，交易所陸續(xù)發(fā)出關(guān)注函、問詢函督促解決之后，目前已全部歸還，涉及金額為4.49億元。
2018年年中，新疆浩源違規(guī)占用3.6億元資金，公司披露后深交所問詢、啟動(dòng)處分程序，督促解決違規(guī)占用問題，現(xiàn)已全部歸還。
大股東資金占用和違規(guī)擔(dān)保是上市公司經(jīng)營中不可觸碰的紅線。6月15日，上交所上市公司司太立仍因公司資金被控股股東違規(guī)占用且未及時(shí)披露，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，被監(jiān)管出具了警示函。
司太立2018年年報(bào)披露2018年度共有三筆資金，合計(jì)約1.145億元，被控股股東非經(jīng)營性占用，占公司2017年經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的13.36%。截至2018年底，控股股東已將上述占用資金全部歸還上市公司，并支付利息63.5萬元。
違規(guī)占用上市公司資金，一直是監(jiān)管的重點(diǎn)和努力防范的方向。十幾年間監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審查力度和上市公司的治理環(huán)境得到大幅改善，但由于市場融資環(huán)境的影響等多方面因素，違規(guī)占用現(xiàn)象又有抬頭。
前述監(jiān)管人士表示，2018年以來經(jīng)濟(jì)面臨下行壓力，融資環(huán)境發(fā)生變化，中小企業(yè)融資難問題突出，部分上市公司控股股東融資需求迫切，加之股票質(zhì)押風(fēng)險(xiǎn)突出、融資渠道變窄，鋌而走險(xiǎn)，將手伸向上市公司，大股東資金占用和違規(guī)擔(dān)保發(fā)生數(shù)量涉及金額明顯增長。
當(dāng)然，上市公司治理不健全也是重要原因。一是控股股東的控制權(quán)缺乏有效監(jiān)督，導(dǎo)致上市公司的治理“形似而神不至”，為資金占用和違規(guī)擔(dān)保提供可乘之機(jī)。二是部分上市公司董監(jiān)高人員道德風(fēng)險(xiǎn)突出，未恪盡職守，縱容控股股東資金占用和違規(guī)擔(dān)保，甚至偽造財(cái)務(wù)報(bào)表助長了資金占用問題的出現(xiàn)。
當(dāng)前及今后一段時(shí)間，不排除有更多控股股東企圖通過占用上市公司資金緩解自身壓力。
違規(guī)占用方式隱蔽形態(tài)多樣
通過對外投資套取公司資金也是常用手段之一。很多上市公司的控股股東通過主導(dǎo)上市公司進(jìn)行一些沒有商業(yè)實(shí)質(zhì)的投資，或者購買設(shè)計(jì)復(fù)雜的理財(cái)產(chǎn)品，使資金實(shí)際上最終流到了控股股東手上。
一些大股東會(huì)用各種看似合理的理由直接或間接占用上市公司資金，或采取“曲線救國”的方法，想方設(shè)法將公司資金“合理”轉(zhuǎn)移出來后占用。知名財(cái)稅審專家、資深注冊會(huì)計(jì)師劉志耕認(rèn)為，往往很難發(fā)現(xiàn)實(shí)際由大股東占用的真實(shí)情況。
公號并購?fù)羰崂盹@示，違規(guī)占用形態(tài)多樣，包括通過保理業(yè)務(wù)占用、對外投資套取、虛構(gòu)交易占用，甚至直接與上市公司設(shè)立共管賬戶等。
通過保理業(yè)務(wù)占用上市公司資金，藏格控股可謂典型。
這種“套路”大概分三步：首先，主業(yè)為生產(chǎn)化肥的藏格控股，旗下全資孫公司上海藏祥收取其供應(yīng)商及客戶合計(jì)18億元的應(yīng)收款；然后，上海藏祥把18億元拿去購買保理公司甲持有的定向資管計(jì)劃收益權(quán)；接著，保理公司甲定向資管計(jì)劃把18億元投向保理公司乙和丙持有的多項(xiàng)應(yīng)收賬款保理合同收益權(quán)。
“看上去整個(gè)過程合法。然而，應(yīng)收賬款保理合同收益的被保理人，正是18億元應(yīng)收賬款的債務(wù)人，即18億元應(yīng)收賬款途經(jīng)上市公司孫公司、兩家保理公司后最終又流轉(zhuǎn)到了原大股東手中，涉嫌關(guān)聯(lián)交易、違規(guī)占用資金?！眲⒅靖缡墙忉?。
通過對外投資套取公司資金也是常用手段之一。很多上市公司的控股股東通過主導(dǎo)上市公司進(jìn)行一些沒有商業(yè)實(shí)質(zhì)的投資，或者購買設(shè)計(jì)復(fù)雜的理財(cái)產(chǎn)品，使資金實(shí)際上最終流到了控股股東手上。
保千里實(shí)際控制人莊敏，在2016~2017年期間，主導(dǎo)公司投資深圳市樓通寶實(shí)業(yè)有限公司等9家公司，投資金額合計(jì)約32億元，約占上市公司2016年凈資產(chǎn)的75%。但截至2018年4月，除2家公司正常經(jīng)營外，其余7家均處于半停頓狀態(tài)。此外，莊敏還以應(yīng)收賬款、預(yù)付賬款等方式，轉(zhuǎn)移上市公司資金41億元。總計(jì)導(dǎo)致保千里公司損失近73億元，目前已經(jīng)被暫停上市。
與對外投資的手法相似，占用資金還可以通過主導(dǎo)公司收購股東控股項(xiàng)目來進(jìn)行。千山藥機(jī)的大股東和高管，在上市前的2009年用1600萬元買了一家公司，2015年以5.56億元賣給千山藥機(jī)。
深交所在2018年11月披露了海南海藥大股東虛構(gòu)交易占用資金的做法，通過資金不斷轉(zhuǎn)移，最終轉(zhuǎn)入了大股東控制的關(guān)聯(lián)公司。
更為簡單粗暴的是，大股東直接拿走上市公司資金。安通控股大股東先后從公司拿走總共24.76億元去補(bǔ)倉，還以上市公司名義簽訂了2億元的擔(dān)保合同。
還有公司以高利率向大股東自己控制的另一家公司借錢。冠福股份的董事長于2018年3月6日，在未履行公司內(nèi)部審批流程的情況下，以上市公司的名義向他所控制的另一家公司借款2000萬元，但利率超高，每天千分之一，借款時(shí)間從3月6日起至12月30日止，利息共計(jì)602萬元。
已形成完整的法規(guī)制度體系
對于部分控股股東在處置自身風(fēng)險(xiǎn)過程中，違規(guī)占用上市公司資金等行為，證監(jiān)會(huì)一直秉持“從嚴(yán)問責(zé)”的態(tài)度。
今年5月11日，證監(jiān)會(huì)主席易會(huì)滿在講話中就強(qiáng)調(diào)，提高上市公司質(zhì)量，大股東要謹(jǐn)記“四個(gè)敬畏”，堅(jiān)守“四條底線”，合規(guī)發(fā)展、審慎經(jīng)營，尤其不得損害上市公司利益。同時(shí)指出，對上市公司的監(jiān)管必須加強(qiáng)不會(huì)削弱。
而對于上市公司資金占用和違規(guī)擔(dān)保問題，一直是證監(jiān)會(huì)和交易所嚴(yán)厲打擊、重點(diǎn)監(jiān)管的問題之一。
滬深交易所一直嚴(yán)打嚴(yán)控控股股東違規(guī)占用資金問題。2018年以來，深交所共發(fā)現(xiàn)并處理了20單涉及控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方資金占用行為的違規(guī)事項(xiàng)；2018年12月28日，上交所集中對*ST保千、*ST工新和*ST天業(yè)等三家公司的資金占用和違規(guī)擔(dān)保做出處理，對有關(guān)責(zé)任人給予了頂格處分。
關(guān)于2018年的年報(bào)監(jiān)管，證監(jiān)會(huì)強(qiáng)調(diào)要嚴(yán)密監(jiān)控，謹(jǐn)防大股東因缺少資金、經(jīng)營困難，違規(guī)占用上市公司資金。
“從決策合規(guī)性、披露及時(shí)性等角度，重點(diǎn)關(guān)注上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保事項(xiàng)，如存在非經(jīng)營性占用，要督促相關(guān)主體披露有關(guān)情況并盡快徹底解決。”前述監(jiān)管人士表示，發(fā)現(xiàn)違規(guī)占用資金和對外擔(dān)保等行為，本著“從嚴(yán)從快”“抬頭就打”的原則，及時(shí)采取監(jiān)管措施；達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)的，證監(jiān)部門要堅(jiān)決立案查處，絕不姑息。
對于部分控股股東在處置自身風(fēng)險(xiǎn)過程中，違規(guī)占用上市公司資金等行為，證監(jiān)會(huì)一直秉持“從嚴(yán)問責(zé)”的態(tài)度。
早在2005年、2006年，證監(jiān)會(huì)就將“清欠解?！弊鳛閷ｍ?xiàng)治理的重要內(nèi)容。國務(wù)院批轉(zhuǎn)證監(jiān)會(huì)《關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見的通知》（國發(fā)〔2005〕34號），規(guī)定嚴(yán)禁侵占上市公司資金；聯(lián)合公安部、中國人民銀行、國資委等多部委印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步做好清理大股東資金占用上市公司資金工作的通知》（證監(jiān)發(fā)〔2006〕128號）；并推動(dòng)修改了《刑法修正案（六）》，增加了對此類情形按“背信損害上市公司利益罪”懲處條款。
針對資金占用和違規(guī)擔(dān)保，目前我國已經(jīng)形成了較為完整的法規(guī)制度體系，覆蓋刑事追責(zé)、行政執(zhí)法、自律監(jiān)管、民事賠償各個(gè)層次。
前述監(jiān)管人士表示，下一步，將持續(xù)督促各地監(jiān)管部門將其作為當(dāng)前及今后一段時(shí)間的重點(diǎn)監(jiān)管重點(diǎn)，發(fā)揮監(jiān)管合力，嚴(yán)厲打擊此類違法違規(guī)行為，下大力氣提升公司治理水平，堅(jiān)決遏制資金占用和違規(guī)擔(dān)保行為抬頭。
針對資金占用和違規(guī)擔(dān)保的法規(guī)制度體系
刑事追責(zé)規(guī)定對資金占用、違規(guī)擔(dān)保情形，按“背信損害上市公司利益罪”定罪懲處。如果是個(gè)人，還涉及職務(wù)侵占罪、挪用資金罪。
行政執(zhí)法資金占用或違規(guī)擔(dān)保未披露，證監(jiān)會(huì)將以關(guān)聯(lián)交易未披露、擔(dān)保事項(xiàng)未披露進(jìn)行處罰。
自律監(jiān)管公司向控股股東或其關(guān)聯(lián)人提供資金或違反規(guī)定程序?qū)ν馓岣邠?dān)保，且情節(jié)嚴(yán)重的，交易所有權(quán)對其股票交易實(shí)施其他風(fēng)險(xiǎn)警示（創(chuàng)業(yè)板無風(fēng)險(xiǎn)警示）。
民事賠償因資金占用或違規(guī)擔(dān)保給公司造成損失的，還將承擔(dān)民事責(zé)任。
